Contenzioso negli appalti pubblici

Il Comune ha affidato in concessione l´intervento di Realizzazione e gestione di un impianto per la produzione di energia elettrica fotovoltaica sul tetto del Centro Servizi Comunale in ZZZZZZZZ della potenza di circa 87 kWp, operante in regime di scambio sul posto a distanza, mediante ricorso al Project Financing, alle seguenti condizioni:
1) il concessionario ha l´onere di realizzare, gestire funzionalmente, effettuare la manutenzione dell´impianto, provvedere al suo smaltimento al termine della vita utile dello stesso;
2) il concedente, Comune di ZZZZZZZZ, trattiene per se il beneficio dell´energia prodotta mediante l´autoconsumo istantaneo e lo scambio sul posto;
3) il concedente, Comune di ZZZZZZZZ, soggetto responsabile dell´impianto, cede la tariffa incentivante di propria competenza (Conto energia), versata dal GSE direttamente al concessionario (mediante Cessione del credito).

Si rappresenta che l´art. 4 del contratto di concessione prevede che "Le parti inoltre convengono sin d´ora che, nel caso in cui il presente contratto o gli atti ad esso conseguenti diano luogo, in qualsiasi modo, all´applicazione dell´IVA, essa sarà a carico del concessionario".

L´iter finora seguito, in relazione all´introito della tariffa incentivante, è il seguente:
o La tariffa incentivante incassata direttamente dal concessionario, grazie alla cessione del credito, nell´interpretazione data da questa amministrazione (confortata da un parere dell´Agenzia delle Entrate) assume qualità di corrispettivo soggetto ad IVA, dovuto al concessionario per la realizzazione, gestione e manutenzione dell´impianto;
o Il corrispettivo soggetto ad IVA viene, quindi, fatturato dal Concessionario in regime di Reverse Charge;
o L´ente Comune di ZZZZZZZZ, dopo aver ricevuto la fattura emessa dal concessionario in regime di Reverse Charge, procede ai sensi della normativa vigente ad incrementare la fattura di acquisto del concessionario dell´IVA al 10% in Split Payment, procede poi al pagamento fittizio dell´imponibile (in quanto è già stato incassato dal concessionario grazie alla cessione del credito) e all´imputazione dell´IVA sul relativo capitolo di spesa;
o In sede di liquidazione IVA mensile si procede poi alla neutralizzazione dell´IVA a credito/debito del 10% ai sensi della normativa dello Split Payment, registrando la fattura di acquisto incrementata dell´IVA del 10% anche nel registro vendite da Split commerciale.

Attualmente, il concessionario non sta provvedendo al versamento dell´IVA (asserendo che essa non vada applicata al caso di specie); pertanto, il Comune ha proceduto a richiedere allo stesso il rimborso dell´IVA.

Ciò premesso, si chiede:
1) Se il Comune debba richiedere il rimborso dell´IVA al concessionario (secondo l´iter procedurale sopra descritto), ovvero se la clausola di cui all´art 4 succitato possa considerarsi inapplicabile o illegittima;
2) Inoltre, alla luce delle vigenti norme in materia di contratti pubblici, se possa essere motivo di richiesta da parte del concessionario l´eventuale revisione del contratto, in quanto l´addebito dell´IVA sulla tariffa incentivante, a suo parere, lede l´equilibrio del Piano Economico Finanziario posto a base di gara, nonché di quello presentato dallo stesso concessionario in sede di offerta; peraltro, il concessionario lamenta che egli non avrebbe partecipato alla gara se avesse saputo fin dall´inizio che sarebbe stata applicata l´IVA sulla tariffa incentivante.